一、什么是非法集資?非法集資有哪些主要特征?
按照《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號)第一條規(guī)定,違反國家金融管理法律規(guī)定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,同時(shí)具備下列四個條件的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法集資:(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;(二)通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等各種途徑向社會公開宣傳,或者明知吸收資金的信息向社會公眾擴(kuò)散而予以放任;(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào);(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。是否向社會不特定對象吸收資金、是否向社會公開宣傳,是民間借貸與非法集資的重要區(qū)別。
二、非法集資常見手段
(一)承諾高額回報(bào)
不法分子為吸引群眾上當(dāng)受騙,往往編造“天上掉餡餅”、“一夜成富翁”的神話,通過暴利引誘許諾投資者高額回報(bào)。為了騙取更多的人參與集資,非法集資者在集資初期,往往按時(shí)足額兌現(xiàn)承諾本息,待集資達(dá)到一定規(guī)模后,便秘密轉(zhuǎn)移資金或攜款潛逃,使集資參與者遭受經(jīng)濟(jì)損失。
(二)編造虛假項(xiàng)目
不法分子大多通過注冊合法的公司或企業(yè),打著響應(yīng)國家產(chǎn)業(yè)政策、支持新農(nóng)村建設(shè)、實(shí)踐“經(jīng)濟(jì)學(xué)理論”等旗號,經(jīng)營項(xiàng)目由傳統(tǒng)的種植、養(yǎng)殖行業(yè)發(fā)展到高新技術(shù)開發(fā)、集資建房、投資入股、售后返租等內(nèi)容,以訂立合同為幌子,編造虛假項(xiàng)目,承諾高額固定收益,騙取社會公眾投資。有的不法分子假借委托理財(cái)名義,故意混淆投資理財(cái)概念,利用電子黃金、投資基金、網(wǎng)絡(luò)炒匯、電子商務(wù)等新名詞迷惑社會公眾,承諾穩(wěn)定高額回報(bào),欺騙社會公眾投資。
(三)以虛假宣傳造勢
不法分子為了騙取社會公眾信任,在宣傳上往往一擲千金,采取聘請明星代言、在著名報(bào)刊上刊登專訪文章、雇人廣為散發(fā)宣傳單、進(jìn)行社會捐贈等方式,加大宣傳力度,制造虛假聲勢,騙取社會公眾投資。有的不法分子利用網(wǎng)絡(luò)虛擬空間將網(wǎng)站設(shè)在異地或租用境外服務(wù)器設(shè)立網(wǎng)站。有的還通過網(wǎng)站、博客、論壇等網(wǎng)絡(luò)平臺和QQ、MSN等即時(shí)通訊工具,傳播虛假信息,騙取社會公眾投資。一旦被查,便以下線不按規(guī)則操作等為名,迅速關(guān)閉網(wǎng)站,攜款潛逃。
(四)利用親情誘騙
不法分子往往利用親戚、朋友、同鄉(xiāng)等關(guān)系,用高額回報(bào)誘惑社會公眾參與投資。一些參與人員,在精神洗腦或人身強(qiáng)制下,為了完成或增加自己的業(yè)績,不惜利用親情、地緣關(guān)系拉攏親朋、同學(xué)或鄰居加入,使參與人員迅速蔓延,集資規(guī)模不斷擴(kuò)大。
三、非法集資犯罪主要領(lǐng)域、表現(xiàn)方式與防范重點(diǎn)
(一)投資理財(cái)領(lǐng)域非法集資
近年來,各地出現(xiàn)大量以投資理財(cái)咨詢?yōu)槊麖氖赂黝惤鹑跇I(yè)務(wù)活動的公司,如投資咨詢、非融資性擔(dān)保、第三方理財(cái)、財(cái)富管理等,常常打著投資理財(cái)?shù)钠焯?,承諾無風(fēng)險(xiǎn)、高收益,公開向社會發(fā)售理財(cái)產(chǎn)品吸收公眾資金,甚至虛構(gòu)投資項(xiàng)目或借款人,直接進(jìn)行集資詐騙。此類機(jī)構(gòu)多設(shè)在商業(yè)鬧市區(qū),多選擇高檔寫字樓等,門面豪華,一般有工商登記的合法身份,其名稱和業(yè)務(wù)與金融密切相關(guān),普遍存在超范圍經(jīng)營、虛假宣傳、違法違規(guī)發(fā)售理財(cái)產(chǎn)品等情況,對老百姓有很大的欺騙性。
提醒:對以下情況要保持高度警惕:
1.明顯超出公司注冊登記的經(jīng)營范圍,尤其是沒有從事金融業(yè)務(wù)活動資格、頻繁變換公司及投資項(xiàng)目名稱;
2.許諾超高收益率;
3.以個人賬戶或現(xiàn)金收取資金、現(xiàn)場或即時(shí)交付本金即給予部分提成、分紅、利息;
4.在街頭、超市、商場等人群流動、聚集場所擺攤、設(shè)點(diǎn)發(fā)放“理財(cái)產(chǎn)品”廣告,尤其以老年人為主要招攬對象;
5.在發(fā)放的宣傳單上印制中央領(lǐng)導(dǎo)同志照片、所謂的領(lǐng)導(dǎo)講話、重要會議文件內(nèi)容,用以證明所推銷的投資、理財(cái)項(xiàng)目受國家支持;
6.慫恿群眾將個人房產(chǎn)進(jìn)行抵押,獲取銀行貸款后投資所謂“項(xiàng)目”或“理財(cái)產(chǎn)品”;
7.招攬群眾參加在賓館、飯店、寫字樓舉行的“投資”推介會;
8.通過群發(fā)短信、電話等通訊方式推銷“投資項(xiàng)目”、“理財(cái)產(chǎn)品”。
(二)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域非法集資
近年來,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸機(jī)構(gòu)數(shù)量成倍增長,由于缺乏相應(yīng)法律定位、政策標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)規(guī)則,市場主體魚龍混雜,非法集資案件大量爆發(fā),風(fēng)險(xiǎn)迅速蔓延。此類案件有一些是以P2P為名行集資詐騙之實(shí);另有一些則是從傳統(tǒng)民間借貸、資金掮客演化而來,以開展P2P業(yè)務(wù)為噱頭,主要從事線下資金中介業(yè)務(wù),開展大量不規(guī)范的借貸、集資業(yè)務(wù),極易碰觸非法集資底線。
提醒:對以下情況要保持高度警惕:
1.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸屬于信息中介機(jī)構(gòu),只能進(jìn)行“點(diǎn)對點(diǎn)”、“個人對個人”的交易撮合,不能充當(dāng)信用中介,投資者簽訂借款合同的對象不能是平臺本身;
2.P2P本質(zhì)上是向陌生人出借自己的資金,屬于較高風(fēng)險(xiǎn)類的投資,需要投資者具備相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)意識、投資管理能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力;要警惕“擔(dān)?!?、“保證收益”類的宣傳,警惕一些通過論壇、網(wǎng)帖、甚至街頭路邊、市場集市等線下渠道以“P2P”名義招攬客戶的機(jī)構(gòu)組織和人員。
(三)農(nóng)民專業(yè)合作領(lǐng)域非法集資
近年來,部分農(nóng)民專業(yè)合作社突破社員制、封閉性原則,超范圍吸收農(nóng)民資金卻未用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn),而是高息放貸賺取息差,資金鏈斷裂、暴力催債、“跑路”事件等頻頻發(fā)生。此類案件主要涉及河北、江蘇、遼寧、河南、山西、山東等地,個別地方已經(jīng)出現(xiàn)行業(yè)性風(fēng)險(xiǎn),一些農(nóng)民專業(yè)合作社或由原先開辦擔(dān)保公司、投資公司的經(jīng)營者發(fā)起設(shè)立,或以合法身份為幌子,仿照銀行外觀設(shè)立營業(yè)網(wǎng)點(diǎn),通過代辦員、業(yè)務(wù)員廣泛吸收農(nóng)民存款,欺騙性極強(qiáng),嚴(yán)重?fù)p害了農(nóng)民利益,影響農(nóng)村金融秩序和社會穩(wěn)定。
提醒:對以下情況要保持高度警惕:
農(nóng)民專業(yè)合作社是社員制、封閉性的組織,不允許向社會不特定對象進(jìn)行公開宣傳吸收資金,不允許對外吸儲放貸、高息攬儲,也不允許以吸收資金為目的把與合作社沒有業(yè)務(wù)關(guān)系的個人或組織吸收為成員。
(四)房地產(chǎn)、建筑領(lǐng)域非法集資
此領(lǐng)域非法集資案件幾乎遍布全國所有省份,多年來持續(xù)高位運(yùn)行。這類案件比較易受宏觀調(diào)控政策影響,在經(jīng)濟(jì)下行預(yù)期較強(qiáng)、去庫存壓力較大的情況下,以高息借貸維持資金鏈的沖動增強(qiáng),容易發(fā)生大案要案,引起上下游連鎖反應(yīng)。目前,此領(lǐng)域非法集資犯罪活動主要反映出以下特點(diǎn):
一是以預(yù)售房屋的形式非法集資。該方式多表現(xiàn)為房地產(chǎn)企業(yè)在項(xiàng)目未取得商品房預(yù)售許可證前,有的甚至是項(xiàng)目還沒進(jìn)行開發(fā)建設(shè)時(shí),以內(nèi)部認(rèn)購、發(fā)放VIP卡等形式,變相進(jìn)行銷售融資,有的還“一房多賣”;
二是利用房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)進(jìn)行非法集資。表現(xiàn)為房地產(chǎn)企業(yè)自身或者是通過中介公司向社會公眾融資,承諾給予遠(yuǎn)高于銀行同期利率的高額利息,有的還以一定的資產(chǎn)作為抵押;
三是以分割銷售商鋪并承諾售后包租的形式非法集資。該方式多表現(xiàn)為房地產(chǎn)企業(yè)違法違規(guī)將整幢商業(yè)、服務(wù)業(yè)建筑劃分為若干個小商鋪進(jìn)行銷售,通過承諾售后包租、定期高額返還租金或到一定年限后回購,來誘導(dǎo)社會公眾購買。
(五)私募基金領(lǐng)域非法集資
私募機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)復(fù)雜多樣,很多同時(shí)從事股權(quán)投資、P2P、眾籌等業(yè)務(wù),風(fēng)險(xiǎn)容易在不同業(yè)務(wù)之間傳導(dǎo)。
私募基金行業(yè)非法集資有如下特征:
一是募集方式一般采用公開宣傳、推介方式引誘投資人;
二是募集對象一般為社會公眾;
三是一般不設(shè)最低投資門檻,或者門檻很低;
四是投資人數(shù)沒有上限,多多益善;
五是一般沒有投資風(fēng)險(xiǎn)提示,許諾保本高收益。此類案件風(fēng)險(xiǎn)外溢性強(qiáng),涉及人數(shù)眾多,易產(chǎn)生區(qū)域性風(fēng)險(xiǎn),且調(diào)查取證比較困難,處置周期長,投資者利益難以得到保護(hù)。
四、參與非法集資形成的風(fēng)險(xiǎn)及損失由誰承擔(dān)?
根據(jù)《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》(1998年7月13日中華人民共和國國務(wù)院令第247號發(fā)布,根據(jù)2011年1月8日《國務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂)相關(guān)規(guī)定,因參與非法集資活動受到的損失,由參與者自行承擔(dān),所形成的債務(wù)和風(fēng)險(xiǎn),不得轉(zhuǎn)嫁給未參與非法集資活動的國有銀行和其他金融機(jī)構(gòu)以及其他任何單位。債權(quán)債務(wù)清理清退后,有剩余非法財(cái)物的,予以沒收,就地上繳中央金庫。經(jīng)人民法院執(zhí)行,集資者仍不能清退集資款的,應(yīng)由參與者自行承擔(dān)損失。在取締非法集資活動的過程中,地方政府只負(fù)責(zé)組織協(xié)調(diào)工作。這意味著非法集資不受法律保護(hù),參與非法集資活動的風(fēng)險(xiǎn)和損失將由自己承擔(dān)。
根據(jù)《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(公通字〔2014〕16號)相關(guān)規(guī)定,單位和個人幫助非法集資犯罪行為人吸收資金,從中收取代理費(fèi)、管理費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用的,構(gòu)成非法集資共同犯罪,應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。這就意味著,參與非法集資不僅責(zé)任自擔(dān),如果還為非法集資犯罪提供幫助、充當(dāng)資金掮客并且收取代理費(fèi)等的,還構(gòu)成非法集資共同犯罪人,依法應(yīng)追究刑事責(zé)任。
五、非法集資犯罪主要法律規(guī)定。
(一)非法吸收公眾存款罪。
指違反國家金融管理法律、法規(guī)的規(guī)定,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。非法吸收公眾存款罪的行為人沒有非法占有他人財(cái)物的目的,而是意圖通過非法吸收公眾存款來營利。《中華人民共和國刑法》第一百七十六條規(guī)定“非法吸收公眾存款或者變相吸收?公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處5萬元以上50萬元以下罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰?!?
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號)規(guī)定,實(shí)施下列行為之一,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定,以非法吸收公眾存款罪定罪處罰:
1.不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的,以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的;
2.以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的;
3.以代種植(養(yǎng)殖)、租種植(養(yǎng)殖)、聯(lián)合種植(養(yǎng)殖)等方式非法吸收資金的;
4.不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的,以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的;
5.不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容,以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的;
6.不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容,以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的;
7.不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容,以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的;
8.以投資入股的方式非法吸收資金的;
9.以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的;
10.利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的;
11.其他非法吸收資金的行為。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中的“向社會公開宣傳”,包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息,以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定,下列情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會公眾吸收資金:
1.在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中,明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的;
2.以吸收資金為目的,將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員,并向其吸收資金的。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定,非法吸收或者變相吸收公眾存款,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任:
1.個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在20萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在100萬元以上的;
2.個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的;
3.個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的;
4.造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。
(二)集資詐騙罪。
指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的行為。集資詐騙罪的行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的,意圖直接占有所募集的資金?!吨腥A人民共和國刑法》第一百九十二條、第一百九十三條、第一百九十九條、第二百條、第二百二十四條規(guī)定,犯集資詐騙罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處2萬元以上20萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處5萬元以上50萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定,以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,個人進(jìn)行集資數(shù)額在10萬元以上的,單位進(jìn)行集資數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)追究刑事責(zé)任。使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”:
1.集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;
2.肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;
3.?dāng)y帶集資款逃匿的;
4.將集資款用于違法犯罪活動的;
5.抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn),逃避返還資金的;
6.隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的;
7.拒不交代資金去向,逃避返還資金的;
8.其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。
(三)擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。
指未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券,或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的,以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。
(四)非法經(jīng)營罪。
違反國家規(guī)定,未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券,非法吸收公眾存款,擅自發(fā)行股票、債券,集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動,為其提供廣告等宣傳的,以相關(guān)犯罪的共犯論處。
六、民間借貸可能涉嫌非法集資的處置程序。
(一)一般處置程序。
一是合法的民間借貸、民間投資業(yè)務(wù),由雙方協(xié)商解決(民間方式);
二是無法協(xié)商一致的,申請法院依法審理、判決(民事訴訟);
三是發(fā)現(xiàn)違規(guī)經(jīng)營,依法向有關(guān)行業(yè)主(監(jiān))管部門舉報(bào)(行政處置);
四是發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為,如非法吸收社會公眾存款,集資詐騙,依法向公安機(jī)關(guān)報(bào)案,并提供報(bào)案線索和證據(jù)(刑事訴訟)。
(二)涉嫌非法集資案件的司法處置程序。
一是由公安機(jī)關(guān)立案偵查,控制涉案資產(chǎn)和犯罪人員;
二是由檢察機(jī)關(guān)提起刑事訴訟;
三是由人民法院依法審理和判決,并督促涉案單位按照判決結(jié)果清理清退涉案資產(chǎn)。
對于非法集資的大要案件,政府堅(jiān)持依法行政,綜合運(yùn)用法律、經(jīng)濟(jì)、行政等手段和宣傳、協(xié)商、調(diào)解等方法處置。
七、參與非法集資的嚴(yán)重后果。
按照相關(guān)法規(guī)規(guī)定,參與非法集資風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)。目前,非法集資案件清償率極低,有的案件甚至是零清償,往往造成涉案單位和人員的嚴(yán)重財(cái)產(chǎn)損失甚至失去生命,有的引發(fā)社會群體性事件,嚴(yán)重影響社會治安秩序,影響當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展。